Практические советы по составлению и экспертизе хозяйственного договора

В настоящее время составление договора рассматривается в двух аспектах – хозяйственном и правовом. Правовая сторона договора и требования к его составлению закреплены в Гражданском кодексе РФ. Хозяйственная (экономическая) сторона договора отражает итоги деятельности сторон. При неправильном оформлении договора предприятие может понести убытки.
Основные вопросы при заключении договора, на которые должны быть даны ответы в ходе подготовки договора:
– что Вы хотите сделать и что получить в результате сделки?
– что, где, когда и кем должно быть выполнено?
– что необходимо для гарантирования исполнения?
– какова вероятность риска неисполнения договора одной из сторон?
– какие следует принять меры по снижению риска?
Проекты договоров необходимо готовить самостоятельно, не доверяя контрагентам, так как каждая сторона с умыслом старается защитить свои интересы и уменьшить ответственность. Нельзя использовать универсальный текст, а также полностью полагаться на юриста. Каждый договор при составлении юристом необходимо прочесть хозяйственнику, откорректировать его исходя из условий своей деятельности.
Задачи юриста – проверить договор на соответствие законодательству, проверить правовые последствия каждого условия, проверить санкции при нарушении условий договора каждой стороной, рассмотреть, правильно ли изложены условия решения споров, уполномочен ли представитель контрагента подписывать договор.
Формулируя договор, нельзя допускать двойного толкования и нечеткости, каждое слово имеет значение при возникновении спора.
В хозяйственной деятельности предприятий используемыми являются:
– договор купли-продажи, в частности договор поставки,
– договор лизинга,
– договор аренды,
– договор подряда,
– договор возмездного оказания услуг,
– договор перевозки,
– договор технического обслуживания,
– договор поручения,
– агентский договор.
В своей структуре любой хозяйственный договор должен содержать следующие разделы1 :
1. Преамбула.
2. Предмет договора.
3. Термины и специфические понятия.
4. Права и обязанности сторон.
5. Специфические условия договора.
6. Ответственность сторон.
7. Стоимость и порядок расчетов.
8. Срок действия договора.
9. Заключительные положения:
– изменение, прекращение и расторжение договора,
– разрешение споров,
– конфиденциальность,
– форс-мажор,
– количество экземпляров и язык договора,
– порядок внесения изменений в договор,
– признание или отказ от исполнения преддоговорных обязательств,
– список приложений договора.
10. Реквизиты, адреса и подписи сторон.
Данная структура договора подходит практически для любого хозяйственного договора. По желанию возможно объединение или разделение разделов.
При использовании структурного подхода, а также существующего на предприятии практического опыта, определяющего стандартные условия, повторяемые в договорах, имеется возможность создать типовой договор конкретного предприятия.
Рассмотрим основные разделы и их особенности в договорах купли-продажи (поставки).
Преамбула
Любой хозяйственный договор необходимо начинать с указания места, даты составления договора, его названия (титула), номера, сторон или участников договора, лиц, представляющих стороны, их полномочий. Каждая сторона договора регистрирует договор и присваивает номер, при этом номер договора может записываться через дробь, порядок номеров должен соответствовать порядку расположения сторон договора в преамбуле.
Наименование участников договора:
купля-продажа – продавец и покупатель,
поставка – поставщик и покупатель,
аренды – арендодатель и арендатор,
ссуды – ссудодатель и ссудополучатель,
подряда – подрядчик и заказчик,
возмездного оказания услуг – заказчик и исполнитель,
перевозки груза – отправитель и перевозчик,
транспортной экспедиции – грузоотправитель или грузополучатель и экспедитор,
займа – займодавец и заемщик,
хранения – поклажедержатель и хранитель,
поручения – доверенный и поверенный,
комиссии – комитент и комиссионер,
агентский – принципал и агент.
Обычно в договоре название данного раздела не пишется, а также данный раздел не нумеруется.
1. Предмет договора
Основополагающим разделом является предмет договора.
Для формулировки текста данного договора возможно использование формулировок соответствующих статей ГК РФ, при этом целесообразно адаптировать их к конкретному случаю. Размытые формулировки предмета договора недопустимы, так как вызывают двойное толкование текста.
Пример по договору поставки: «По настоящему Договору Продавец обязуется передать товар, указанный в _________ (приложении, спецификации) в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять указанный товар и уплатить за него денежную сумму, указанную в пункте ____ настоящего Договора».

2. Термины и специфические понятия
Данный раздел договора не является обязательным, используется в случаях необходимости определения специфических понятий и терминов, не нашедших отражения в законодательстве. Может располагаться до или после предмета договора.
3. Права и обязанности сторон
Данный раздел является самым объемным, при необходимости раздел можно разделить на две части, отдельно права и обязанности сторон договора.
Основные права и обязанности сторон по различным видам договоров отражены в ГК РФ. В случае отсутствия в договоре регламентации этих вопросов при возникновении и разрешении спора в данной части договора действуют нормы ГК РФ. В зависимости от вида сделки данный раздел может иметь свои особенности.
В договоре купли-продажи необходимо предусмотреть обязанность продавца передать покупателю документы, предусмотренные законом или договором. В данном разделе необходимо оговорить момент передачи товара продавцом, переход риска случайной гибели товара, обязанность продавца передать товар свободным от прав третьих лиц, вопросы качества товара, порядок исчисления гарантийного срока, срока годности товара, комплектность товара, вопросы, связанные с проверкой качества товара, тарой и упаковкой, обязанностью покупателя принять товар, обязанностью покупателя известить продавца о ненадлежащем исполнении договора, вопросы страхования товара.
В договоре поставки необходимо определить доставку и порядок поставки товаров, ассортимент товаров, особенности принятия товара покупателем, вопросы, связанные с недопоставкой товара, выборкой товара, условиями хранения, последствия поставки товаров ненадлежащего качества, вопросы, связанные с тарой и упаковкой, права покупателя в случае недопоставки товаров. Все пункты раздела могут быть детализированы и адаптированы к конкретным условиям поставки.
4. Ответственность сторон
Данный раздел договора отражает возможность применения штрафных санкций и ответственности при неисполнении или неполном исполнении условий договора.
В настоящее время в этом разделе часто используют отсылку на действующее законодательство, но это не всегда является оправданным и выгодным для пострадавшей стороны. В случае судебного разбирательства по применению штрафных санкций сторона-истец не имеет возможности привлечь виновника к ответственности. Лучшим вариантом написания данного раздела является полное отражение действия сторон в случае нарушения ими обязанностей, изложенных в предыдущем разделе.
5. Стоимость и порядок расчетов
Согласно ст. 424 ГК РФ:
1. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.
2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом, либо в установленном законом порядке.
3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
6. Конфиденциальность
Данный раздел не является обязательным, в коммерческих договорах используется при необходимости сохранения информации как коммерческой тайны.
Пример по договору поставки: «Вся информация по настоящему Договору, условия Договора и дополнительные соглашения к нему, полученные Сторонами в соответствии с Договором, конфиденциальны и не подлежат разглашению».
7. Изменение, прекращение и расторжение договора
Данный раздел является существенным для бухгалтерского и налогового учета, так как определяет условия, причины, возможности и последствия изменения договора, досрочного прекращения и расторжения.
Статья 450 ГК РФ приводит основания изменения и расторжения договора: «Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором».
Договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон по решению суда, в случае существенных нарушений условий договора одной из сторон. Согласно ст. 451 ГК РФ существенными признаются такие изменения обстоятельств, которые настолько изменили условия договора, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на существенно отличающихся условиях.
Соглашения об изменении или о расторжении договора совершаются в той же форме, как и договор, несоблюдение этого требования приводит к ничтожности изменений и к невозможности отражать их в бухгалтерском и налоговом учете на новых условиях.
В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке – с момента вступления решения суда об изменении или расторжении договора в законную силу.
8. Разрешение споров
В данном разделе рассматривается порядок разрешения споров, возникающих при исполнении договоров. При отсутствии данного раздела в договоре разрешение споров происходит в арбитражном суде в порядке, установленном законодательством РФ.
По международным договорам возможно разрешение споров как в арбитражных судах, так и в различных международных судах.
Данный раздел можно свести к необъемной фразе. Например: «Споры, возникающие в связи с исполнением настоящего Договора, разрешаются в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации».
9. Форс-мажор
В данном разделе отражаются обстоятельства, которые могут помешать исполнению обязательств по договору, но возникновение которых не зависит от воли сторон. Такие обстоятельства принято называть обстоятельствами непреодолимой силы (или форс-мажором).
Вероятность возникновения таких ситуаций присуща большинству сделок, поэтому стороны должны включать в договор соответствующий раздел. Содержание такого раздела не зависит от типа договора, может быть как подробным, так и схематичным. Например: «Форс-мажорные обстоятельства принимаются сторонами на общепринятых условиях».
10. Срок действия договора
Данный раздел имеет особо важное значение в любом хозяйственном договоре. Статья 425 ГК РФ устанавливает срок действия договора следующим образом: «Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения».
Определение срока начала действия договора важно для ведения бухгалтерского учета и для налогообложения.
Срок действия договора может не совпадать с датой его заключения, указанной в преамбуле, а может быть обозначен датой наступления какого-либо события. Дата окончания действия договора тоже должна быть определена сторонами или определяться наступлением события. Стороны также могут заключать договор на определенный срок с последующим его продлением (пролонгацией).
Пример по договору поставки: «Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания его Сторонами и действует до «____»__________200___г.»
11. Заключительные положения
В данный раздел могут включаться следующие условия договора:
– рабочий язык договора и переписка по нему,
– количество экземпляров договора и их правовой статус,
– порядок урегулирования вопросов, не нашедших отражение в договоре,
– порядок внесения изменений в текст договора,
– перечень приложений договора,
– права собственности на текст договора.
12. Адреса, реквизиты и подписи сторон
В данном разделе договора содержатся два важнейших условия любого договора:
– соответствие адресов сторон, полнота реквизитов,
– правомочность подписей представителей сторон сделки.
При оформлении договора важно учитывать, что в отдельных случаях договор может использоваться другой стороной для корыстных целей.
Во избежание замены части договора, а также возникновения спорных ситуации, связанных с подлогом документов, на практике используют различные способы защиты договора:
– размещение текста договора на каждом листе бумаги, включая оборотную сторону,
– нежелательно начинать страницу готового договора с названия раздела,
– не рекомендуется оставлять на последнюю страницу только реквизиты и подписи сторон,
– использование визирования (парафирования) каждой страницы договора лицами, подписывающими договор,
– брошюровка текста договора с фиксированием количества прошнурованных и пронумерованных страниц, скрепление печатями и подписями.
Ошибки при заключении и оформлении договора могут привести к признанию сделки недействительной, а договора – ничтожным. В таком случае стороны обязаны возвратить друг другу все полученное по ней в натуре или компенсировать в денежном выражении, а в случае, если стороны имели умысел по такой сделке и она была исполнена, в доход государства подлежит взысканию вся сумма (ст. 169 ГК РФ).
При составлении любого хозяйственного договора необходимо учитывать все перечисленные факты, а также нормы действующего законодательства.

Комментирование закрыто.